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从股权到融资初创公司法律问题集锦

  自“大众创业,万众创新”的概念被提出后,中国企业数量进入了一个井喷式增长的时代。同时,伴随着资本的活跃,愈来愈多的企业也开始接触原本陌生的资本,甚至最终走上了资本市场的舞台。

  在初创企业快速增长的同时,我们也注意到,不少公司创始人虽然是行业的专家,但由于缺乏相应的公司法律知识,容易导致公司走弯路。本文将结合初创企业特点及创业过程中的常见问题,为创业者提供借鉴。

  若公司成立时有多个创始人,则应当避免将公司股权平均分配给创始人。若公司股权过于平均,一旦创始人之间发生理念分歧,将产生公司无法形成有效决策的僵局,从而影响公司的经营。

  因此,在设立公司之初,应当尽可能确保有一名创始人股东可以主要控盘公司,以提高初创企业的决策效率。当然,作为核心控制公司的创始人,也应当足够尊重其他创始人的意见,避免公司陷入“一言堂”的另一个极端。

  同时,“一名核心股东控盘公司,其他股东占次要股权”的股权分配方式,也是投资人最偏好的股权结构,亦有利于公司的融资开展。

  若公司在设立之初已经将股权平均分配给了创始股东,则可以通过签署《一致行动协议》的方式,将公司的主要经营管理权力集中到核心创始人手中,以达到核心创始人可以控盘公司的目标。

  或者,起到次要作用的创始人,可以通过表决权委托的方式,将与公司经营管理密切相关的权限,授权给核心创始人行使。

  但是,对于上述人员,建议可以通过项目合作的方式实现双方的利益;或更进一步通过授予股权收益权(而非股权)加深绑定;在符合一定条件时,也可通过股权激励的方式绑定骨干成员。

  只有当成员真正具备“合伙人”特质时,再分配股权。我们认为,具备“合伙人”特质应当同时包含以下方面:

  2.在公司发展进入正轨前,除领取维持正常生活的报酬外,不额外从公司获取利益;

  建议在给予合伙人股权时,签署相应的《股东协议》,通过书面协议明确合伙人应当所尽的职责,并约定当合伙人不尽职时的股权回购机制。一旦出现合伙人取得股权后不尽职的情况,可根据相应的协议收回股权。

  或可建立“股权逐年兑现”机制,若合伙人不尽职,则可拒绝向合伙人兑现股权。

  早期执行董事负责制,无需建立董事会。待规模扩大或融资后,建立董事会,确保创始人拥有董事会多数席位。

  由于公司早期人数较少,且应当以决策效率作为优先考虑,因此,建议直接由创始人担任执行董事,决定公司经营管理的重大事项。

  待公司核心人员增加,或引入投资人后(投资人会要求董事席位),公司需要设立董事会,但建议创始人能够始终保留董事会中的多数席位,以确保董事会的控制权。

  当业务发展到一定程度,大部分公司会积极寻求融资的机会。一方面借助资本的力量快速拓展业务,另一方面也可吸引优秀人才。

  4.投资方聘请律师、会计师对公司开展正式的尽职调查(通常包含法律调查、财务调查);

  合理的股权结构对于引入投资人有积极的帮助,同时也能降低在引入投资人时股权调整的繁琐程序,并避免潜在的税务成本。

  从公司内部的股权结构来说,公司内部应当存在一两个核心股东,股东之间的意见较容易达成一致,不会因为股权分散而导致无法形成有效的公司内部决策。同时,公司内部应当尽量减少“股权代持”这类非常规的股权安排,一方面股权代持会导致公司股东的不明确,另一方面,股权代持也是上市或挂牌时候的重大阻碍。若投资人对于公司抱有较大的上市或挂牌期待,代持会成为影响投资人决策的重要因素。

  从公司外部来说,创始人应当尽量保证仅投资了一家公司,避免同一创始人投资了多家企业(尤其是不同企业所属同一行业)。否则会产生潜在的“同业竞争”和“关联交易”风险,这也是投资人非常警惕的公司股权结构,因为“同业竞争”和“关联交易”极有可能影响投资人的投资资金安全,并且也会对公司未来上市、挂牌造成障碍。因此,创始人应当尽量从股权的源头就避免此类情况的发生。

  早期企业参照同行业企业,为未来估值正常留下空间,同时平衡让渡给投资人的股权比例,综合确定估值;根据资金使用计划确定合理融资额,切忌贪多。

  3.引发过高的股息,给公司未来造成过高的资金压力【投资人通常会在投资协议中约定附带股息的“回购”、“清算”条款,当投资人要求回购或清算时,投资人除了获得投资本金外,还会要求根据本金金额,按照一定的年利率计算利息(通常为年利率8-12%单利)。若公司超出资金使用需求额外融了大量资金,那么这些资金实际无法对公司产生价值,反而还会给公司带来额外的利息压力。】。

  1.确保所融资的资金,能够满足公司下一轮融资前的资金支出。一般以本次融资完成后10-12个月预估为宜。

  2.若公司融资以达成某一里程碑事项(例如:开发一个原型机、或完成产品的量产等)作为目标,则应当以完成该里程碑事项及此后4-6个月的所需资金作为参考。

  3.提前预见此后2-3轮的融资,根据可能的融资轮次计算创始人可能的股权稀释情况,并尽可能确保在B轮后创始人股权仍然在50%以上。

  4.若公司首轮融资的,创始人让渡的股权比例不宜超过20%,强烈建议不要超过25%。

  通常情况下,在投资人对公司开展尽职调查后终止了投资,极有可能是公司存在核心的重大风险,通常来说,投资人认为的核心风险主要包括:

  1.所经营业务的严重不合规(例如:商业模式本身违反法律,或存在巨大的法律不确定性);

  3.公司存在可能面临高额赔偿的诉讼案件、行政处罚等未来非业务相关的或有支出;

  4.公司的核心经营资源存在重大的缺陷(例如:以知识产权为主的文化公司,大量知识产权权利不明确);

  7.创始人存在多家公司,构成“同业竞争”并存在大量“关联交易”,并且无法改善。

  在接受的前提下,就具体一票否决事项进行探讨,确保不影响创始人对公司的经营管理权。

  在融资过程中,投资人都会要求在股东会、董事会中的一票否决权,即某些事项如果投资人不同意,则不能实施。

  一票否决权作为投资人保护自身利益的重要手段,投资人不会轻易放弃。因此,从公司的角度来说,需要和投资人磋商,将与投资人利益密切相关的事项给予一票否决权;但对于直接涉及公司经营管理的事项,则创始人应当争取要求投资人豁免一票否决的权利,以保证创始人对于公司业务经营的自主权。

  公司早期不宜开展股权激励。可以事先搭建股权激励结构,待完成Pre-A或A轮融资后,再具体实施股权激励。

  公司在发展早期,通常人合性较强,且此时公司的股权价值较低,因此开展股权激励的意义较小,很有可能无法实现绑定员工、激发动力的目的。

  待公司开展了一定规模的融资(一般达到Pre-A或A轮规模)后,此时公司已经具备一定的估值,则可以开始考虑具体实施股权激励。

  为了避免潜在的税务成本,建议在Pre-A或A轮融资具有明确意向后(完成融资前),视情况提前搭建股权激励平台。

  同时注重“对内”和“对外”保护,覆盖著作权、商标权、专利权、商业秘密等全维度知识产权保护。

  企业需要根据具体的权利内容,有针对性进行相应的注册、登记,做好“对外”的知识产权保护。

  同时,企业也要结合内部情况,和员工之间做好“对内”的知识产权保护,主要的措施如下:

  3.与设计、研发、文案等可能产生知识产权岗位的人员签订知识产权归属协议;

  4.内部建立对于商业秘密的保护机制(例如设置电脑访问权限、网络围栏等安全措施)。


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